Коллизионная ситуация и выбор права

Рефераты по международному публичному праву » Коллизионная ситуация и выбор права

Контрольная работа

по международному частному праву

на тему 1: Коллизионная ситуация и выбор права.

Метод международного частного права

студентки 6-го курса МЗФ МГЮА 8 группы

Ганиной С.Ю.

6 октябрь 1998 года


1. Коллизии между гражданско-правовыми системами государств. Основания и предпосылки возникновения коллизий гражданского права различных государств. Проблема выбора права.

«Коллизия» – латинское слово означающее столкновение. Этот термин является условным. О коллизии законов говорят образно говоря тем самым о необходимости выбора права между законами разных государств. Коллизионная проблема – проблема выбора права подлежащего применению к тому или иному правоотношению – типична прежде всего для международного частного права. Если в других отраслях права вопросы коллизии законов имеют второстепенное значение то здесь именно коллизионная проблема и ее устранение составляют основное содержание этой правовой отрасли что отразилось в том что в ряде стран ее называют коллизионным правом.

Итак наличие гражданско-правового отношения осложненного иностранным элементом приводит к коллизии гражданского права различных государств что в свою очередь порождает проблему выбора права подлежащего применению для урегулирования такого отношения.

Гражданско-правовые отношения относятся к предмету международного частного права являясь отношениями лежащими в сфере действия гражданского права имеющего национальный характер. Наличие в таком отношении иностранного элемента связывает его с гражданским правом не одного государства а нескольких – потенциально оно может быть урегулировано правом каждого государства которому принадлежит тот или иной его элемент. Гражданское право разных государств отличается подчас существенно по своему содержанию – одни и те же вопросы по разному решаются в праве разных государств. Следствием этого является коллизия права заключающаяся в том что одним и тем же фактическим обстоятельствам может быть дана различная юридическая оценка и в итоге в соответствии с правом разных государств может быть дан разный ответ на один и тот же вопрос.

Встречаются случаи когда на территории государства заключают договор например о совместной хозяйственной деятельности гражданин этого государства и другого. Предположим что гражданин другого государства не выполняет свои обязательства. Гражданин государства на территории которого заключили договор подает исковое заявление в суд. Выясняется что по закону государства гражданином которого является ответчик не выполнивший обязательства по договору не достиг еще возраста правовой дееспособности. Следовательно вопрос о действительности договора может быть решен по-разному. Итак коллизия права – это объективно возникающее явление которое порождается двумя причинами: наличием иностранного элемента в гражданском правовом отношении и различным содержанием гражданского права разных государств с которыми это правовое отношение связано.

Необходимой предпосылкой правового регулирования такого отношения является выбор гражданского права того государства которое будет компетентно его регулировать. Во внутреннем праве государств есть особые нормы – коллизионные которые содержат правила выбора права: или тем или иным способом указывают гражданское право какого государства должно быть применено для урегулирования конкретного гражданского отношения с иностранным элементом. Так что прежде чем рассматривать проблемы касающиеся отношений осложненных иностранным элементом необходимо решить коллизию права и ответить на так называемый коллизионный вопрос: право какого государства надо применить для рассмотрения искового требования то есть выбрать право. Иными словами в национальном праве государства на территории которого рассматривается правоотношение осложненное иностранным элементом необходимо найти такую норму которая бы и обосновывала ответ на возникающий коллизионный вопрос. Такая норма называется коллизионной нормой.

В России коллизионные нормы содержать в ГК в седьмом разделе «Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства». Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров». В ГК РФ говорится что если невозможно определить право подлежащее применению применяется право наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями осложненными иностранным элементом. При определении права подлежащего применению суд основывается на толковании юридических понятий в соответствии с правом страны суда если иное не предусмотрено законом. Если же юридические понятия требующие правовой квалификации не известны праву страны суда или известны под другим названием или с другим содержанием и не могут быть определены путем толкования по праву страны суда то при их квалификации может применяться право иностранного государства. Здесь следует отметить что любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами раздела 7 ГК РФ должна рассматриваться кроме случаев предусмотренных соответствующей статьей как отсылка к материальному а не коллизионному праву соответствующей страны.

Суд применяет иностранное право независимо от того применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям российское право за исключением случаев когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом Российской Федерации. Далее закрепляется презумпция существования такой взаимности: если применение иностранного права зависит от взаимности предполагается что она существует поскольку не доказано иное.

В случаях когда подлежит применению право страны в которой действует несколько территориальных правовых систем применяется правовая система в соответствии с правом этой страны. Это исходит из решения разработанного в рамках Гаагской конференции по международному частному праву (оно может быть использовано только тогда когда основная правовая система предусматривает применимость своих подсистем). Данное решение трудно применить к США где принятие частно-правовых законов отнесено к компетенции отдельных штатов а федеральное коллизионное законодательство отсутствует.

Суд применяет иностранное право независимо от того применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям российское право за исключением случаев когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом Российской Федерации.

Иностранное право не применяется в случаях когда его применение противоречило бы основам правопорядка РФ. В этих случаях применяется российское право.

Отказ в применении иностранного права не может быть основан лишь на отличии политической или экономической систем Российской Федерации.

От иностранных специалистов в отношении оговорки о публичном порядке поступило замечание. Предложено отредактировать эту норму – подчеркнуть что результат применения иностранного права должен быть явно не совместимым с основами правопорядка Российской Федерации.

Недействительны соглашения и иные действия участников отношений регулируемых Гражданским Кодексом направленные на то чтобы в обход правил Седьмого раздела ГК РФ о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право подлежащее применению в соответствии с седьмым разделом ГК РФ. Эта статья пресекает попытки отдельных субъектов путем оговорок обойти закон.

В ГК РФ говорится также о том что Правительство Российской Федерации может устанавливать ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц государств в которых имеются специальные ограничения прав российских граждан и юридических лиц.

Гражданским Кодексом РФ урегулирована также дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства. Гражданская дееспособность иностранного гражданина или лица без гражданства определяется его личным законом. Гражданская дееспособность их в отношении сделок совершаемых в Российской Федерации и обязательств возникающих вследствие причинения вреда в Российской Федерации определяется по российскому праву. Признание в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

В ГК РФ регламентированы права и обязанности иностранных индивидуальных предпринимателей. Способность иностранного гражданина или лица без гражданства быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим права и обязанности определяются по праву страны где иностранный или лицо без гражданства зарегистрированы в качестве индивидуального предпринимателя. При отсутствии страны регистрации применяется право страны основного места осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности.

Совокупность коллизионных норм того или иного государства составляет «коллизионное право» этого государства: оно носит национальный характер и является частью национального права соответствующего государства. Коллизионное право – это основная часть международного частного права определяющая его основные черты и особенности. Также как и коллизионное право международное частное право вопреки своему названию в целом носит национальный характер. В отличие от международного публичного права единого для всех государств международное частное право существует в рамках национального права каждого государства: «российское международное частное право» «японское международное частное право» и т.д.

Национальный характер не исключает наличия в международном частном праве разных государств общих черт. В гражданском праве разных государств встречаются одинаковые или близкие положения и правила. И это понятно: хотя право и относится к области внутренней юрисдикции государств в процессе их сотрудничества происходит взаимовлияние в области права. Тем более такое взаимовлияние ощутимо в сфере международного частного права. По своей природе оно регулирует такие отношения которые непосредственно лежат в сфере международного общения что неизбежно сказывается на содержании самого права.


2. Преодоление коллизионной ситуации. Метод международного частного права и основные способы его осуществления.

Международному частному праву присущи свои собственные приемы и средства регламентации прав и обязанностей участников международного гражданского оборота.

Специфика международного частного права включая метод и способы регулирования обусловлена уникальностью объекта регулирования – гражданских отношений осложненных иностранным элементом. Они порождают особую проблему – коллизию гражданского права различных государств решение которой является необходимым условием их регулирования. В преодолении коллизионной проблемы заключается общий метод международного частного права.

Первый способ регулирования гражданских отношений осложненных иностранным элементом – коллизионно-правовой сущность которого заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного гражданского дела. Выбор как уже указывалось в первом вопросе осуществляется с помощью коллизионных норм которые и содержат предписание о том право какого государства надо применять. Этот способ называется еще и отсылочным. Коллизионная норма указывая компетентный правопорядок как бы отсылает для определения прав и обязанностей участников гражданско-правового отношения к праву определенного государства.

Коллизионно-правовой – исторически первый способ регулирования в международном частном праве. Первые правила а затем и первые доктрины относящиеся к сфере международного частного права появились тогда когда стали возникать многочисленные коллизии права в результате развития взаимоотношений между государственными образованиями в которых сложились свои обособленные с достаточно четкими различиями нормы гражданского права. Эти правила получившие название коллизионных норм применялись для решения проблем возникающих из коллизии разноместных законов. В течение долгого времени международное частное право существовало и развивалось только как коллизионное право. В некоторых странах (США ФРГ и т.д.) такая позиция по отношению к международному частному праву сохранилась и в настоящее время. Там оно называется коллизионным. В последнее время в российской юридической литературе стали выражаться взгляды ограничивающие международное частное право исключительно коллизионными нормами.

Несмотря на свою традиционность применение коллизионно-правового способа связано с большими трудностями юридико-технического характера. Некоторые из них обусловлены национальным характером коллизионных норм. Так же как и нормы гражданского права коллизионные нормы разных государств неизбежно отличаются по своему содержанию: они по разному решают коллизионные вопросы при регулировании однородных гражданских отношений с иностранным элементом. В результате выбор права при одной и той же совокупности фактических обстоятельств может быть разным в зависимости от того по коллизионному праву какого государства он будет осуществляться. От решения коллизионного вопроса зависит решение дела по существу. Это явление носит название «коллизии коллизий» т.е. коллизия коллизионных норм и является деструктивным фактором в организации международного гражданского оборота. Расхождение в содержании гражданского и коллизионного права различных государств приводит к появлению так называемых «хромающих отношений». Это такие отношения которые по праву одного государства являются юридически действительными законными а по праву другого государства – они незаконны и не порождают никаких юридических последствий. Такие отношения возникают в практике часто осложняя тем самым реализацию гражданско-правовых связей.

Сложность коллизионно-правового способа регулирования связано с возможным применением иностранного права: коллизионная норма может отослать как к собственному праву так и к праву иностранному. В последнем случае суд или иной правоприменительный орган будет обязан в силу предписаний отечественной коллизионной нормы рассмотреть дело на основе иностранного гражданского права. Но как показывает практика установить содержание и квалифицированно реализовать нормы иностранного права довольно сложно.

Осуществление коллизионного способа регулирования затрудняется и тем что многие государства либо вообще не имеют системы коллизионных норм либо она слабо развита. Правда в последнее время набирает силу процесс создания и совершенствования национального коллизионного права. В ряде стран были приняты новые законы или подготовлены проекты. Примеры: 1978 год – Закон о международном частном праве в Австрии; 1979 год – Закон о международном частном праве в Венгрии; 1982 год – Закон о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в Югославии Закон о международном частном праве и процессе в Турции; 1986 год – Закон о новом регулировании в области международного частного права в ФРГ; подготовлены и обсуждены проекты соответствующих законов в Бельгии Италии Франции и других странах.

Сложность проблем возникающих при применении коллизионного способа регулирования порождает серьезные подчас непреодолимые трудности в правовой регламентации гражданских правоотношений осложненных иностранным элементом. Интересы развития международного гражданского оборота требуют совершенствования этого способа. С конца девятнадцатого века начался процесс унификации т.е. создания единообразных коллизионных норм. Унификация осуществляется в форме международных договоров заключаемых меду государствами. Последние берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные в договоре единообразные коллизионные нормы по определенному кругу гражданских правоотношений. Использование унифицированных норм снимает частично недостатки коллизионного способа: способствует ликвидации такого негативного явления как «коллизия коллизий» уменьшает вероятность возникновения «хромающих отношений» восполняет пробелы в национальном коллизионном праве.

Но унификация не получила большого распространения. Процесс унификации начавшийся в конце девятнадцатого века завершился принятием в 1902-1905 годах пяти конвенций устанавливающих правила разрешения коллизий по ряду вопросов в сфере брачно-семейных отношений. Но они не получили широкого распространения: в них участвовали лишь некоторые европейские государства (Россия при активном участии в их разработке к ним не присоединилась) более того в последствии число участвующих государств уменьшилось. Некоторые из них в 70-е годы были заменены новыми.

Другим соглашением направленном на унификацию коллизионного права является Конвенция о праве применимом к международной купле-продаже 1986 заменившая аналогичную конвенцию 1955 года.

Примером наиболее удачной унификации коллизионного права является региональная унификация предпринятая латиноамериканскими странами. На шестой панамериканской конференции в 1928 году был принят договор названый Кодекс Бустаманте. По существу это – единственная довольно полная унификация коллизионного права состоит из 437 статей. Правда даже в своем регионе договор не получил всеобщего применения: его ратифицировали пятнадцать государств Центральной и Южной Америки. США к нему не присоединились.

Более широко унификация коллизионных норм происходит на двусторонней основе как правило в форме заключения договоров об оказании правовой помощи.

Таким образом коллизионный способ регулирования в настоящее время осуществляется в двух правовых формах: национально-правовой (посредством национальных коллизионных норм разработанных каждым государством в своем праве самостоятельно) и международно-правовой (посредством унифицированных коллизионных норм разработанных государствами совместно в международных соглашениях). Обе формы относятся к одному способу регулирования – коллизионному так как в обоих случаях коллизия права решается способом выбора права отсылки к праву конкретного государства.

Второй способ регулирования гражданских отношений осложненных иностранным элементом – материально-правовой. Сущность его заключается в создании специальных норм гражданско-правового характера которые должны непосредственно применяться к данным отношениям минуя коллизионную стадию выбора права.

Ясно что одной из причин возникновения коллизии являются различия в содержании гражданского права разных государств. Из этого следует что коллизионную проблему можно снять если будут созданы и применяться единообразные одинаковые по своему содержанию гражданско-правовые нормы. Материально- правовой метод осуществляется посредством создания унифицированных (единообразных) материальных норм гражданского права что снимает коллизионную проблему.

Обязательным условием унификации материального гражданского права как способа регулирования является использование международно-правовых форм (главным образом – международного договора). В процессе взаимодействия государств происходит взаимовлияние национальных правовых систем в результате чего в гражданском праве разных государств встречаются одинаковые по содержанию правила. Встречаются и полные текстуальные совпадения законов разных стран. Например гражданское право Франции и Бельгии: там действует кодекс Наполеона.

Однако никакое фактическое совпадение даже значительное в гражданском праве разных стран не исключает возможности возникновения между ними коллизий и необходимости выбора права: формально совпадающие нормы позитивного права получают разную интерпретацию в реальной юридической практике. Материально-правовой способ регулирования может осуществляться и в национально-правовой форме: государство в своем внутреннем праве устанавливает материальные гражданско-правовые нормы специально предназначенные для регулирования гражданских правоотношений с иностранным элементом Примером могут послужить нормы регулирующие правовое положение субъектов международного гражданского оборота (иностранцев на территории России и российских граждан за рубежом).

Возможна и другая правовая форма унификации: принятие рядом государств так называемых примерных законов или иных рекомендаций выработанных специально созданными для этого органами или же в порядке заключения международного договора.

Страницы: 1 2