Полина Суворова, старший бухгалтер Acsour
При заключении сделок стоит с особенным вниманием относиться как к взаимозависимости сторон, так и к соответствию применяемых цен рыночным.
С 1 января 2012 года действует Федеральный закон от 18.07.11 №227-ФЗ. В силу вступили шесть новых глав Налогового кодекса РФ, регулирующих взаимоотношения между взаимозависимыми лицами и правила определения рыночных цен.
Взаимозависимые лица
Ранее перечень лиц, признаваемых взаимозависимыми, регулировался ст. 20 НК РФ и был ограничен всего лишь тремя пунктами:
1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;
2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
3) лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.
Очевидно, порядок определения взаимозависимости был достаточно прост и не требовал дополнительных разъяснений.
С 1 января 2012 года список лиц, которых нужно считать взаимозависимыми в соответствии с законодательством, значительно расширен. Теперь он включает в себя 11 пунктов:
1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25%;
2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25%;
3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25%;
4) организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подп. 11 настоящего пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;
5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подп. 11 настоящего пункта);
6) организации, в которых более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подп. 11 настоящего пункта;
7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
9) организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50%;
10) физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
11) физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.
Как рассчитать долю участия одной организации в другой
Также статьей 105.2 НК РФ установлен порядок определения доли участия одной организации в другой. Доля прямого участия определяется как доля непосредственно принадлежащих голосующих акций одной компании в другой, или же доля в капитале одной организации, непосредственно принадлежащая другой. В случае невозможности определения таких долей - непосредственно принадлежащая одной организации доля, определяемая пропорционально количеству участников в другой организации.
С косвенным участием дело обстоит немного сложнее. Порядок определения следующий:
1) определяются все последовательности участия одной организации в другой организации через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;
2) определяются доли прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;
3) суммируются произведения долей прямого участия одной организации в другой организации через участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации всех последовательностей.
Рассмотрим указанный порядок на примере:
Пример 1
ООО «Альфа» владеет 10% УК ООО «Омега» и 15% УК ООО «Гамма»;
ООО «Омега» владеет 10% УК ООО «Гамма»;
ООО «Космос» владеет 40% УК ООО «Альфа» и 30% ООО «Омега»;
Определим взаимозависимость указанных компаний между собой.
ООО «Альфа» и ООО «Омега»:
Доля прямого участия в соответствии с п. 2 ст. 105.2 НК РФ: 10%.
Косвенного участия в соответствии с п. 3 ст. 105.2 НК РФ нет.
Совокупная доля участия: 10% < 25%
Доля прямого участия ООО «Космос» в ООО «Альфа» составляет 40% и в ООО «Омега» - 30%. Также ООО «Космос» косвенно владеет 4% ООО «Омега» (40% х 10%). На основании подп. 3 п. 2 ст. 105.2 НК РФ лица, в капитале которых присутствуют доли одного и того де лица, превышающие 25% в каждой из них, признаются взаимозависимыми.
ООО «Альфа» и ООО «Гамма»:
Доля прямого участия в соответствии с п. 2 ст. 105.2 НК РФ: 15%.
Доля косвенного участия в соответствии с п. 3 ст. 105.2 НК РФ:
10%(доля ООО «Альфа» в ООО «Омега») х 10%(доля ООО «Омега» в ООО «Гамма») = 1%
Совокупная доля участия: 16% < 25%, следовательно, лица не взаимозависимы.
ООО «Альфа» и ООО «Космос»:
ООО «Космос» владеет 40% ООО «Альфа»
40% > 25%, следовательно, лица взаимозависимы.
ООО «Омега и ООО «Гамма»:
Доля прямого участия в соответствии с п. 2 ст. 105.2 НК РФ: 10%.
Косвенного участия в соответствии с п. 3 ст. 105.2 НК РФ нет.
Совокупная доля участия: 10% < 25%
Доля участия ООО «Альфа» в ООО «Омега» составляет 10% < 25% и в ООО «Гамма» - 16% < 25%.
ООО «Альфа» ООО «Омега»
ООО «Космос» ООО «Гамма»
Доля косвенного участия ООО «Космос» в ООО «Омега»:
40% х 10% = 4% < 25%
Доля косвенного участия ООО «Космос» в ООО «Гамма»:
40%(доля ООО «Космос в ООО «Альфа») х 15%(доля ООО «Альфа» в ООО «Гамма») +
40%(доля ООО «Космос в ООО «Альфа») х 10%(доля ООО «Альфа» в ООО «Омега») х 10%(доля ООО «Омега» в ООО «Гамма») = 6% + 0, 4% = 6, 4% < 25%
Лица не могут быть признаны взаимозависимыми ни по одному из пунктов.
ООО «Омега» и ООО «Космос»:
Доля прямого участия ООО «Космос» в ООО «Омега» составляет 30%.
Доля косвенного участия ООО «Космос» в ООО «Омега»:
40% х 10% = 4%
Совокупная доля участия: 34% > 25% следовательно, лица взаимозависимы.
ООО «Гамма» и ООО «Космос»:
Доля прямого участия компаний в капитале друг друга отсутствует.
Доля косвенного участия ООО «Космос» в ООО «Гамма»:
40%(доля ООО «Космос в ООО «Альфа») х 15%(доля ООО «Альфа» в ООО «Гамма») +
40%(доля ООО «Космос в ООО «Альфа») х 10%(доля ООО «Альфа» в ООО «Омега») х 10%(доля ООО «Омега» в ООО «Гамма») = 6% + 0, 4% = 6, 4% < 25%
Лица не взаимозависимы.
В общем из главы 14.1 НК РФ можно сделать вывод о том, что, с 1 января 2012 года, при определении взаимозависимости, кроме пунктов, уже имевших место в предыдущей редакции Кодекса, следует обращать внимание на следующие основные моменты:
1) Совокупную долю владения организаций в капитале друг друга;
2) Доли владения в капитале организаций третьих лиц;
3) Состав исполнительных органов на предмет совпадения лиц, принимающих управленческие решения.
Контролируемые сделки
Итак, сделка заключена между взаимозависимыми лицами. Теперь необходимо убедиться в том, что данная сделка является контролируемой. Ведь только в этом случае от налоговиков можно ожидать обвинений в «нерыночности» цен. В соответствии с п.1 ст.105.14 НК РФ контролируемыми сделками признаются сделки между взаимозависимыми лицами с учетом особенностей указанной статьи. Закрытый перечень контролируемых сделок и условий их признания приведен в указанной статье.
Согласно п. 1 ст. 105.16 налогоплательщик обязан самостоятельно уведомить налоговый орган о наличии контролируемых сделок. Сделать это необходимо до 20-го мая года, следующего за годом совершения сделки.
Форма уведомления пока не разработана, но п. 3 ст. 105.14 НК РФ указывают на следующую информацию, которая должна содержаться в уведомлении:
1) календарный год, за который представляются сведения о совершенных налогоплательщиком контролируемых сделках;
2) предметы сделок;
3) сведения об участниках сделок:
полное наименование организации, а также идентификационный номер налогоплательщика (в случае, если организация состоит на учете в налоговых органах в Российской Федерации);
фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя и его идентификационный номер налогоплательщика;
фамилия, имя, отчество и гражданство физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем;
4) сумма полученных доходов и (или) сумма произведенных расходов (понесенных убытков) по контролируемым сделкам с выделением сумм доходов (расходов) по сделкам, цены которых подлежат регулированию.
Проверка применения рыночных цен
Согласно п. 1 ст. 105.17 НК РФ, на основании уведомления о контролируемых сделках налоговики будут проводить проверку полноты исчисления и уплаты налогов и сборов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами.
Важно, что во время подобной проверки могут проводиться мероприятия налогового контроля, установленные статьями 95 - 97 настоящего НК РФ. При этом контроль соответствия цен, примененных в контролируемых сделках, рыночным ценам не может быть предметом выездных и камеральных проверок.
При проверке соответствия цен рыночным будут использоваться следующие методы, предусмотренные п. 1 ст.105.7 НК РФ:
1) метод сопоставимых рыночных цен;
2) метод цены последующей реализации;
3) затратный метод;
4) метод сопоставимой рентабельности;
5) метод распределения прибыли.
Метод сопоставимых рыночных цен является приоритетным. При этом может быть использована комбинация из двух методов.
Подробное описание применения указанных методов приведено в главе 14.3 НК РФ.