Александр Медведев, член научно-экспертного совета
Палаты налоговых консультантов, к.э.н., Ольга Орлова, адвокат Московской
городской коллегии адвокатов, арбитр Арбитража при Московской
торгово-промышленной палате, к.ю.н.
Существуют
две принципиальных системы права:
прецедентная
- решения высших судебных инстанций по определенным делам (прецеденты) для
нижестоящих судов являются обязательными к применению источниками права;
континентальная
- источником права является исключительно закон.
Традиционно
считается, что в России всегда существовало континентальное право, вместе с тем
после принятия Постановления Конституционного суда РФ от 21 января 2010 г. N 1-П в России появились признаки прецедентного права - несмотря на то, что термина
"прецедент" нет и в указанном Постановлении.
В
профессиональной среде и на страницах массовых изданий развернулась широкая
дискуссия на эту тему, участники которой, яростно защищая каждый свою точку
зрения, начисто забывают не только о специфичных российских условиях, но и о
давних отечественных традициях.
Сторонники
существования в России исключительно континентального права забывают, что
непосредственным источником права может быть только совершенный закон, в
котором можно найти однозначные ответы по любым ситуациям.
А
если закон несовершенен и позволяет недобросовестным налогоплательщикам
наживаться за счет бюджета?
По
закону
Вот
лишь один пример: нормами главы 21 НК РФ предусмотрено, что для вычетов
входного НДС необходимо наличие всего лишь трех условий:
ресурсы
приобретены для облагаемой НДС деятельности;
ресурсы
приняты на учет;
имеются
в наличии счета-фактуры.
В
главе 21 НК РФ нет такого условия, как проявление налогоплательщиком должной
осмотрительности и осторожности при выборе контрагента, однако это условие
сформулировано в Постановлении Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 53.
Получается,
что закон (в данном случае - НК РФ) явно несовершенен и буквальное его
применение позволяло недобросовестным налогоплательщикам изымать из бюджета
значительные суммы при использовании различных схем с использованием так
называемых "однодневок" и "прокладок".
В
результате арбитражные суды вышли за буквальные рамки закона и стали
рассматривать конкретные налоговые споры, руководствуясь духом закона.
По
прецеденту
Сторонники
появления в России признаков прецедентного права считают, что источником права
может быть правовая позиция, изложенная в соответствующем Постановлении
Президиума ВАС РФ по конкретному налоговому спору.
Действительно,
в последнее время в целом ряде постановлений Президиума ВАС РФ содержится
следующая фраза: "Содержащееся в настоящем постановлении Президиума
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации толкование правовых норм является
общеобязательным и подлежит применению при рассмотрении арбитражными судами
аналогичных дел" (см., в частности, постановления от 15 июня 2010 г. N 2217/10, от 22 июня 2010 г. N 2196/10, от 6 июля 2010 г. N 2604/10 и др.).
"Что
же это такое, как не прямое указание судам на прецедент?!" - торжествуют
сторонники прецедентного права и жестоко разочаровываются, когда обнаруживают, что
суды подчас не руководствуются "прецедентами".
Так,
несмотря на то, что в Постановлении Президиума ВАС РФ от 20 апреля 2010 г. N 18162/09 налогоплательщику и удалось отстоять вычеты НДС при приобретении материальных
ресурсов у "однодневки", абсолютно "прецедентным" данное
дело не стало даже для самого Президиума ВАС РФ (см., в частности, Постановления
от 25 мая 2010 г. N 15658/09 и от 1 июня 2010 г. N 16064/09). Примечательно в этом отношении постановление ФАС Уральского округа от 17 июня 2010 г. N Ф09-3973/10-С2 по делу N А76-33629/2009-39-667, в котором констатируется: "Ссылка
общества на Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации от 20.04.2010 N 18162/09 не может быть принята во внимание при
решении настоящего дела, поскольку принятие указанного постановления основано
на иных фактических обстоятельствах дела, не сходных с рассматриваемым
делом".
Так
что судебный прецедент не срабатывает, если фактические обстоятельства
различных налоговых споров не аналогичны!
По
справедливости
Так
как же тогда функционирует российская судебная система в условиях, когда:
законы
несовершенны, что не позволяет в полной мере реализовать континентальную модель
права;
прецеденты
- не указ для судов даже в условиях существования единообразной арбитражной
практики?
В
пьесе "Горячее сердце" (1869 г.) А.Н. Островского (отучившегося три года на юрфаке Московского университета и прослужившего восемь лет в судах)
присутствует весьма характерный и крайне современный диалог городничего и
купцов:
Градобоев:
Как же мне вас судить теперь? Ежели судить вас по законам... Вон сколько
законов! Это у меня только, а сколько их еще в других местах!.. И законы все
строгие; в одной книге строги, а в другой еще строже, а в последней уж самые
строгие... Так вот, друзья любезные, как хотите: судить ли мне вас по законам, или
по душе, как мне бог на сердце положит.
Голоса:
Суди по душе, будь отец, Серапион Мардарьич...
В
традиционной российской ментальности ответ на вопрос: "Судить по закону
или по справедливости?" очевиден - судить необходимо по справедливости!
В
этой связи примечательно, что фигура, изображающая Фемиду в российской модели, не
имеет повязки на глазах, поскольку она все видит и не связана:
ни
законом (в случае его несовершенства),
ни
прецедентом.
Подтверждением
этому является принципиальное положение ст. 71 Арбитражно-процессуального
кодекса РФ: "Арбитражный суд оценивает доказательства по своему
внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и
непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств".
В
качестве доказательства подобного подхода можно привести следующий пример:
несмотря
на то, что из Постановления Президиума ВАС РФ от 24 ноября 2009 г. N 11200/09 можно сделать однозначный вывод, что проценты по займам признаются в качестве
расходов только после их фактический оплаты заемщиком;
в
постановлениях ФАС Московского округа от 14 апреля 2010 г. N КА-А40/3376-10 по делу N А40-80125/08-98-397 и от 13 июля 2010 г. N КА-А40/7211-10 по делу N А40-107003/09-114-785 сделаны иные выводы - проценты признаются
расходами исходя из условий сделок.
В
заключение необходимо напомнить основополагающие нормы Конституции Российской
Федерации:
Конституционный
Суд РФ дает толкование Конституции РФ (ст. 125);
Верховный
Суд РФ дает разъяснения по вопросам судебной практики (ст. 126);
Высший
Арбитражный Суд РФ дает разъяснения по вопросам судебной практики (ст. 127).
Список литературы
"Российская
Бизнес-газета" №773 (40) от 26 октября 2010 г.
Для
подготовки данной работы были использованы материалы с сайта nalog-forum/
Другие работы по теме:
Применение EXPERT DECIDE 2.2 для решения задач управления
Сравнение элементов второго уровня для установления приоритета каждого из критериев при строительстве объекта в городе Орле. Сравнение элементов третьего уровня по критериям стоимости, площади, коммуникации. Построение итогового вектора приоритетов.
Основные направления денежно-кредитной политики в 2005 г.
Основные направления денежно-кредитной политики определяют три варианта развития экономики в 2005 г. Первый сценарий предполагает существенное ухудшение ценовой конъюнктуры на товары российского экспорта, то есть снижение цен на нефть.
"Законы" экологии Коммонера
Четыре закона Коммонера - "Все связано со всем", "Все должно куда-то деваться", "Природа знает лучше", "Ничто не дается даром" и их разъяснение.
Законы экологии Коммонера
эта работа была сделана на заказ! список оригинальных работ( больше 100) в режиме off-line вы можете посмотреть по адресу: sinor/~ranger/Ref
Проблема справедливости в науке и практике
Комплексный подход к пониманию справедливости, распространённый в современной юридической науке, позволяет рассматривать её в качестве сложной этико-социальной и философско-правовой категории. Несмотря на то, что эта категория часто объявляется этиками специфически моральной, а юристами - специфически правовой, более распространена точка зрения: «Справедливость, как и свободу человека, нельзя отнести к категории или предмету той или иной отдельной социальной.
Меры принудительного исполнения
Эти меры определяются судебным приставом-исполнителем в зависимости от характера предписания исполнительного документа, изложенного в резолютивной части подлежащего принудительному исполнению судебного акта или акта иного органа.
Латынь
Распространенные выражения на латыни.
Отзыв о рассказе Э. По «Лягушонок»
Этот небольшой рассказ посвящен необычной истории. Маленьким королевством управлял жестокий и глупый король, который считал себя остроумным человеком.
Царевна-лягушка
Волшебная сказка «Царевна-лягушка» прославляет труд, доброту и подлинную красоту человеческих отношений. Она учит не судить о людях по внешнему виду, а оценивать их по делам, по внутренним достоинствам. Из названия сказки понятно, что царевна-лягушка — главная героиня. Вначале Иван-царевич хотел отступиться от неё: уж очень напугал его внешний облик лягушки.
Стихотворение Державина Властителям и судиям
Поэзия Г.Р. Державина – одно из самых значительных явлений в русской литературе XVIII века. Необыкновенно смелый, решительный и независимый характер Державина проявился не только в его карьере государственного служащего, но, быть может, еще более – в поэтическом творчестве. Одно из его стихотворений чуть не стало причиной изгнания и опалы.
Лисица-кознодей
Автор: Фонвизин Д.И. Баснь В Ливийской стороне правдивый слух промчался, Что Лев, звериный царь, в большом лесу скончался. Стекалися туда скоты со всех сторон
Художественные средства выразительности в повести Ф. Сологуба Маленький человек
Автор: Сологуб Ф.К. Художественные средства выразительности в повести Ф. Сологуба «Маленький человек» Стилевые доминанты: повествование ведется от третьего лица, позиция автора выявляется в портретных характеристиках героев, в описаниях сюжетных ситуаций; нет развернутых синтаксических конструкций, как у Чехова в юмористических рассказах; предложения краткие и емкие по содержанию, хотя автор и не использует метафор и ярких эпитетов; основное художественное средство выразительности – гротеск, который проявляется на разных уровнях - речевое поведение героев, представление фабульных сцен, символических образов.
Толстой Мыши
Лев Николаевич Толстой Мыши Толстой Лев Николаевич Мыши Лев Николаевич Толстой Мыши Стало мышам плохо жить от кота. Что ни день, то двух, трёх заест. Сошлись мыши и стали судить, как бы им от кота спастись. Судили, судили, ничего не могли вздумать.
Всемирная выставка 1937
Введение 1 Павильоны 1.1 СССР 1.2 Германия 1.3 Испания 2 Награды Список литературы Введение Всемирная выставка искусств и техники 1937 года (фр. Arts et Techniques dans la Vie moderne) проводилась в Париже и вошла в историю как смотр достижений человечества накануне Второй мировой войны. К её проведению было приурочено открытие Музея человека.
Цензура в Великобритании
Введение 1 Законодательные ограничения 2 Киноцензура 3 Цензура интернета Цензура в Великобритании Введение Цензура в Великобритании — ограничения свободы слова в Великобритании.
Максимов, Григорий Петрович
Введение 1 Ранние годы 2 Гражданская война в России 3 Эмиграция 4 Библиография Список литературы Введение Григорий Петрович Максимов (псевдоним Гр. Лапоть; 10 ноября 1893, Смоленская область — 16 марта 1950) — анархист, революционер, эмигрант, последний крупный анархистский теоретик России.
Конгресс русских американцев
— общественная организация США, объединяет американских граждан русского происхождения отрицающих коммунистическую идеологию. Большинство членов организации придерживается верований Русской Православной Церкви и отрицает какой-либо антагонизм между людьми — расовый, национальный, этнический или религиозный.
Бенкендорфы
Бенкендо́рфы (нем. Benckendorff) — графы и дворяне, происходящие от Иоанна Бенкендорфа, старшего бургомистра города Риги, приобретшего этим званием дворянство (по шведскому закону 1660 года со званием старшего рижского бургомистра было сопряжено потомственное дворянство).
Покорение Сибири
План Введение 1 Ход 2 Вопрос о колонизации 3 Последствия Введение Покорение Сибири — процесс заселения и освоения Сибири и Дальнего Востока русскими во второй пол. XVI-XIX веках. Традиционно считается начатым в 1580 году походом Ермака Тимофеевича с казаками, положившем конец Сибирскому Ханству. Об окончании покорения Сибири судить сложно — даже в XX веке здесь оставались неосвоенные и незаселённые территории (отдельные условно белые пятна, например, южные и восточные склоны плато Путорана на Таймыре есть и сейчас).
Бартов, Омер
Омер Бартов (родился в 1954 в Израиле) — американский историк, профессор Брауновского университета, ведущий исследователь Холокоста и других военных преступлений Третьего рейха.
Правоохранительные органы РФ 2
УРАЛЬСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ Кафедра правоохранительных органов и прокурорского надзора Контрольная работа по правоохранительным органам РФ
Понятие судебного прецедента
судебным прецедентом традиционно[1] понимается письменное или устное решение органа государственной власти, обладающего легальными полномочиями отправления правосудия, становящееся эталоном, образцом при рассмотрении последующих аналогичных дел в будущем. То есть это такое судебное решение, в котором содержится правовая норма.
Соучастие в преступлении
Понятие, субъективные и объективные признаки соучастия. Виды соучастников и их ответственность; исполнитель, организатор, подстрекатель и пособник преступления, прикосновенность к преступлению. Умысел каждого из соучастников на совершение преступления.
Прецеденти суду як джерела права Європейського Союзу
Судовий прецедент у праві Європейського Союзу як результат діяльності Європейського Суду, утвореного Римським договором. Абстрактивність у нормах Конвенції. Дебати довкола можливостей реалізації рішень. Доктрини дії прецеденту у праві Європейського Суду.